法律怎能这样玩,这样玩是要玩坏的,维权第二集(续集)

律师函

唐永华院长:

您好,广东经国律师事务所接受黄健民的委托,指派管东平律师就你院执行局法官黄劲波涉嫌违纪违法、滥用职权一事,反映情况如下:

一、未经判决判定黄健民为义务人,未经裁定追加黄健民为被执行人,利用职权将案外人黄健民纳入失信被执行人名单。

纳入失信被执行人名单的主体必须为被执行人,执行程序中股东要成为被执行人必须经过裁定追加,黄劲波法官枉顾法律规定,一纸决定((2017)粤0203执恢38号)不分青红皂白,不讲明任何事实和理由就将案外人黄健民纳入失信被执行人名单。

如果不经法定程序就可以恣意纳入失信被执行人名单,那么设想,如果一个公司有众多股东(极端例子上市公司有成千上万股东),是不是可以不经任何程序,直接全部将其纳入失信被执行人名单。

二、任意曲解法律,混淆法律概念,利用职权进行司法胁迫。

黄劲波法官作出决定把黄健民纳入失信被执行人名单没有给出任何事实和法律理由,以至于黄健民无法就该决定提出有针对性的异议,无异于剥夺其提出异议申请的权利,之后出具的裁定书((2017)粤0203执异21号裁定)为之前的决定背书,解释了黄劲波法官将黄健民纳入失信被执行人名单的理由有二:

1、事实理由:黄健民为金鹏公司的大股东,是实际控制人;作为金鹏公司的实际控制人,本院多次责令其到庭,但黄健民拒不到庭,直接影响到案件的执行,其行为妨碍执行、影响恶劣。

具体评析:黄劲波法官恣意解释法律,公司法第二百一十六条本法下列用语的含义:(三)实际控制人,是指虽不是公司的股东,但通过投资关系、协议或者其他安排,能够实际支配公司行为的人。

可见,实际控制人是不具有股东身份的其他民事主体,黄劲波法官,尽然枉顾法律,硬生生以其为大股东身份认定其为实际控制人,实在令人发指。其次,法院每次传唤黄健民,黄健民都有委派律师(非本律师)出庭,为此黄健民都存有委派证据;第三,黄健民作为案外人,不可能影响到案件的执行,不可能妨碍执行,黄劲波法官在无凭无据的情况下恣意构陷,严重违法违纪。

2、法律理由:《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》(以下称规定)第一条以及中共中央办公厅、国务院办公厅《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》(以下称意见)

具体评析:《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条开宗明义的阐释了纳入失信被执行人名单的惩戒主体为被执行人;阐释了被执行人有能力履行而不履行的前提下并具有以下六种情形可以纳入失信名单:(一)以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的;(二)以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的;(三)违反财产报告制度的;(四)违反限制高消费令的;(五)被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的;(六)其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。

黄健民是案外人,不是被执行人,不是本规定惩戒的主体范围;

案外人不到庭不属于妨碍执行的六种情形之一,且本案金鹏公司不具有履行能力这个大前提。黄劲波法官是欲加之罪何患无辞。

贵院同时“参照《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》,将实际控制人黄健民纳入失信被执行人名单”

首先,认定黄健民为实际控制人一说是无中生有,其次,该意见并非司法解释,是对各级行政机关的行政性规范文件,不适用司法机关,司法机关对于是否纳入失信被执行人名单的唯一司法根据就是《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》,而国务院办公厅的意见,是针对各级政府部门具体实施方案,是对已经被纳入名单的被执行人及其相关人员进行惩戒的具体措施,而非对何种主体应该纳入失信被执行人进行的规定,且国务院作为政府机构,无权对是否纳入失信被执行人名单进行司法规定,是否纳入失信被执行人名单的失信被执行人,只能是法院判决或者裁定认定的“被执行人”。

执行法官,恣意曲解法律规定,妄图将“意见”规定的相关主体扩大到是否可以纳入失信被执行人名单的主体,“意见”和“规定”是两回事,两者存在明显的先后顺序,先有“规定”确定失信被执行人后,然后再适用“意见”中规定的具体惩戒措施。且“意见”提到对“实际控制人”也仅限于限制消费类,也是在法院认定并且纳入失信被执行人名单后对各级政府具体采取惩戒措施的意见,执行法官意图混淆两者的先后顺序,意图将限制消费的主体扩大到纳入失信被执行人名单的主体,其用心不可谓不良苦!

三、黄健民书面申请黄劲波法官在(2017)粤0203执恢38号案中回避,至今未收到答复。

综上所述,执行法官黄劲波揣着明白装糊涂,恣意蹂躏法律,利用职权严重侵害了黄健民的合法权益,如果法律可以这样玩,如果案外人可以不经任何法定存程序而被纳入失信被执行人名单,那么所有的法律和审判都将被架空,任何一个人都会惶惶不可终日。

望贵院院长引起重视,查明事实,相信在您的带领下,武江区法院会依法依规公正处理本案。

此致

                                                                                                                  广东经国律师事务所

                                                                                                                      律师:

                                                                                                                      年月日


同时抄送:韶关市武江区人民检察院、区政法委、韶关市人民检察院、市政法委、广东省人民检察院、省政法委、法官惩戒委员会等相关部门。



                                          关于申请法官黄劲波回避的询问函

申请执行人资兴市京翔电子科技有限公司与被执行人宋明飞、广州市黄埔金鹏汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案,执行法官黄劲波在(2017)粤0203执恢38号决定一案中,明显存在违纪违法行为,申请人黄健民向贵院提交了对黄劲波法官的书面回避申请书,至今未收到贵院的书面答复,望贵院及时作出答复。

为此,质询人黄健民再次以书面形式向贵院申请黄劲波法官回避本执行案。

                                                                                                                     质询人:

                                                                                                                    年 月 日

另附回避申请书一份

回避申请书(第二次申请)

申请人:黄健民

委托诉讼代理人:管东平,广东经国律师事务所律师

请求事项:

申请你院(2017)粤0203执恢38号申请执行人资兴市京翔电子科技有限公司与被执行人宋明飞、广州市黄埔金鹏汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案的执行法官黄劲波回避。

事实和理由:

法院执行法官涉嫌程序违法和滥用职权等行为:通过将案外人纳入失信被执行人名单已达到变相“追加其为被执行人的目的”,申请人是到银行查询才知自己被查封账号并被纳入失信被执行人名单。申请人曾委托律师到法院执行局找执行法官索要执行文书,法官说没有证据、也没有法律文书。

望贵院对此事实予以调查核实。如情况属实,则对执行法官玩忽职守、滥用职权、欺骗当事人的行为予以严厉处罚。另外,申请人被列为失信被执行人名单是2017年7月12号,但申请人的代理律师到法院执行局找执行法官索要法律文书时,法官竟说没有,后在2017年9月22日才补寄一份决定书给申请人(快递单封面附后),由此可见,贵院执行法官没有依法办事,决定书也是之后补的,其随意将被执行人纳入失信被执行人名单,严重侵害了申请人的权益,特此申请该法官回避本案!

此致

                                                                             广东省韶关市武江区人民法院

                                                                              申请人:

                                                                                      年 月 日


裁判文书上网申请书

申请人:黄健民

委托诉讼代理人:管东平,广东经国律师事务所律师

申请事项

申请将你院作出的(2017)粤0203执恢38号决定书、(2017)粤0203执异21号裁定书在中国裁判文书网公开。

事实和理由:

你院在执行程序过程中,未经判决和裁定,直接作出(2017)粤0203执恢38号决定书将案外人纳入失信被执行人名单,之后经过申请人申请异议,你院作出(2017)粤0203执异21号裁定书为此前的决定书背书,驳回了申请人的异议,申请人认为贵院的决定和裁定可为全国兄弟法院提供建设性指导意义。故申请贵院将此两份法律文书公开上网,为广大法律工作者提供具有这一创造性的指导案例。

此致

广东省韶关市武江区人民法院

                                                                                                                 申请人:

                                                                                                           年   月    日